三是正確認(rèn)識交易自愿原則與中小投資者保護的關(guān)系
交易自愿原則源于羅馬法。諺語說，合同是當(dāng)事人之間的枷鎖。“合同勝于法律”，自愿簽訂的合同效力高于法律。隨著商品經(jīng)濟發(fā)展和市場交易的復(fù)雜化，交易自愿原則開始受到限制。《德國民法典》規(guī)定，“違反法律禁止的交易，無效；違反善良風(fēng)俗的，無效；……以悖于善良風(fēng)俗的方法故意損害他人者，應(yīng)當(dāng)向他人負(fù)損害賠償義務(wù)”。如果買方?jīng)]有機會檢驗貨物，那就不應(yīng)當(dāng)適用交易自愿原則。如果買方基于對賣方的信賴而訂購貨物，那么該貨物應(yīng)當(dāng)合理地滿足買方購買貨物的目的。可見，法律越來越傾向于保護合同正義，而不僅僅是合同自由。
市場上不少觀點認(rèn)為，投資交易是“一個愿打一個愿挨”、“兩廂情愿”的事情，投資虧損是投資者“愿賭服輸”或“自作自受”的結(jié)果。這些觀點貌似有理，實則漠視投資者，是政府監(jiān)管不作為的表現(xiàn)，也是股權(quán)文化不健康的反映，有違正義原則和契約精神。
資本市場崇尚契約精神。所謂契約精神包括契約自由、契約平等、契約信守和契約救濟，核心是誠信無欺、契約正義。證券期貨契約往往是標(biāo)準(zhǔn)化的，專業(yè)性強，結(jié)構(gòu)復(fù)雜。因此，對交易自愿原則必須加以限制，對投資者尤其是中小投資者實施保護。主要方式有：一是交易前實施投資者適當(dāng)性管理，對于不具備專業(yè)投資能力和風(fēng)險承受能力的投資者，即使自愿，也不允許從事交易。二是交易中要求賣方承擔(dān)充分的說明義務(wù)，有關(guān)中介機構(gòu)勤勉盡責(zé)，承擔(dān)忠實代理義務(wù)。三是交易后建立風(fēng)險補償制度。
